Договор между ООО и ИП – образец

Договором является соглашение о взаимных обязательствах, которое заключается, как правило, в письменной форме.

Согласно нормам российского законодательства, договор можно заключать в любой форме, кроме ситуаций, когда законом предусмотрена определенная форма (к примеру, для ряда коммерческих сделок договор заключают в письменной форме).

В нашем сегодняшнем материале мы выясним правила составления и заключения договора между ООО и ИП, разберемся в особенностях различных видов договоров. В нижней части страницы размещена кнопка, по которой читатель может скачать образец договора между ИП и ООО.

Сделки любых хозяйствующих субъектов, которые имеют статус юридического лица, между собой (с физическими лицами) должны быть заключены в простой письменной форме (Статья 161 ГК РФ). Таким образом, общества с ограниченной ответственностью (ООО), акционерные общества и предприятия по закону письменно оформлять коммерческие правоотношения.

Напомним, что индивидуальные предприниматели (ИП) — не являются юридическими лицами. Они имеют особый юридический статус. Обязанность ИП заключать договоры в письменном виде закреплена пунктом 3, статьи 23 ГК РФ.

В этой статье идет речь о том, что к предпринимательской деятельности, осуществляемой без образования юридического лица, применяются нормы Гражданского кодекса, которые определяют деятельность юр. лиц (являющихся коммерческими организациями). То есть, действие статьи 161 («Сделки, совершаемые в простой письменной форме») ГК РФ распространяется и на индивидуальных предпринимателей.

Договор между ООО и ИП имеет ту же структуру, что и договор с другими юридическими лицами. Он составляется по тем же правилам и состоит из преамбулы, данных о предмете договора, прав и обязанностей сторон документа, ответственности сторон, порядка расчета и внесения изменений, срока действия, способа урегулирования споров, дополнительных условий и заключительных положений.

Для того чтобы минимизировать риски, перед заключением договора желательно заранее запросить у партнера по соглашению копии таких документов:

• устав;
• свидетельство о государственной регистрации юридического лица (ИП);
• свидетельство о постановке на учет в ФНС;
• выписка из ЕГРЮЛ (ЕГРИП).

ИП и ООО могут заключать договора на оказание:

• транспортных услуг;
• бухгалтерских услуг;
• выполнение охранной или розыскной деятельности;
• обслуживание техники;
• уборку территории и прочее.

Иногда бывают ситуации, когда ООО заключает договор с индивидуальным предпринимателем об оказании управленческих услуг.

Теперь рассмотрим, из каких пунктов должен состоять договор между ООО и ИП:

• порядковый номер;
• точное название;
• дата составления;
• место составления;
• наименования сторон (с указанием и подтверждением их полномочий);
• реквизиты сторон (с указанием и подтверждением их полномочий).

2. Предметная часть:

• описание намерений сторон;
• объект и предмет договора (аренда, подряд, купля-продажа. оказание услуг или другое).

3. Права и обязанности сторон документа.

4. Расчетно-материальная часть:

• общая стоимость сделки;
• цена единицы предмета сделки;
• способы, порядок и форма оплаты;
• расчетные реквизиты.

5. Срок действия (исполнения) соглашения.
6. Дополнительные и форс-мажорные обстоятельства.
7. Ответственность сторон.
8. Условия изменения (расторжения).
9. Заключительная часть (содержит способы разрешения спорных ситуаций).

Этот договор ИП с ООО предусматривает передачу какого-либо движимого (недвижимого) имущества Арендатору на определенный срок Арендодателем. В документе прописывают количество и качество передаваемого в аренду имущества.

Кроме того, в соглашении оговаривается размер арендной платы за имущество, которое принимает Арендатор.

Чаще всего договора аренды заключаются в отношении земельных участков, строений, оборудования, помещений или транспортных средств. Соглашения этого вида могут определять условия возмездного (безвозмездного) пользования переданным Арендатору имуществом по акту приема передачи, где указывают в обязательном порядке:

• опись имущества (прописывают полное название объекта, его номер, площадь);
• оценочную стоимость;
• состояние имущества на момент заключения сделки и его амортизацию.

Помимо этого, в договоре аренды содержатся сведения о способах использования и ответственность за повреждение передаваемого Арендатору имущества, обязанности сторон по ремонту, способы и формы расчета.

В договоре может быть предусмотрено положение о передаче имущества в субаренду. Также необходимо обозначить в документе форс-мажорные обстоятельства, условия продления договора (досрочного расторжения).

Обратите внимание, что ИП и ООО, которые применяют ЕНВД и УСН, вправе не начислять НДС на сумму договора.

К наиболее популярному виду заключаемых между ООО и ИП договоров относится договор поставки. Он предусматривает поставку Продавцом с целью передачи в собственность Покупателю товара (имущества, предмета). Покупатель обязуется оплатить указанную сумму в срок, который указан в договоре.

Отметим, что в данном виде соглашений следует обязательно указать условия возврата товара. Может возникнуть ситуация, когда товар испорчен или бракован. Именно поэтому в договор стоит включить такой пункт. Также в соглашении о поставке указываются способы, сроки и размер платежей (пени за их несоблюдение).

Как правило, договоры поставки заключают при длительном сотрудничестве, но это может быть и соглашение на одноразовое получение большой партии товара.

Соглашение можно заключить в устной форме и каждая поставка будет осуществляться отдельно. Товар передают по накладной, на основании которой Покупатель рассчитывается с Продавцом, перечисляя деньги на счет.

Вышеописанные поставки осуществляются на взаимном доверии сторон договора. счета-фактуры могут выставляться и оплачиваться в электронном виде.

Этот вид договора предусматривает выполнение Подрядчиком разовой работы для Заказчика. Заказчик по условиям соглашения обязуется принять работу и оплатить указанную в соглашении сумму. ООО и ИП в данном виде договора могут быть как заказчиками, так и подрядчиками. В любом случае налогом облагается доход подрядчика.

Вариантом договора подряда может быть соглашение возмездного оказания услуг. Такой договор заключают с целью выполнения в оговоренные сроки каких-либо периодических работ.

Договор подряда можно заключить и в устной форме по соглашению сторон. Оплату можно будет произвести по выставленному счету или по факту выполнения работы.
Документом, закрывающим сделку, является акт о приемке выполненных работ.

По кнопке ниже вы можете скачать образец договора между ООО и ИП:

Договор с управляющим ип с управляющим - вопрос решен

• Просмотров: 9559 | Читателей: 2 | Автор: #95142

Если мы увольняем директора и нанимаем управляющего ипэшника, должности заместителей директора не изменятся? В данном деле оценка действий общества по привлечению шишкина о. А если не понимать эти отношения как трудовые - то а).

Такая схема встречается и оправдывает себя в крупных товариществах, объединяющих несколько многоквартирных домов (жилые комплексы).

1. Дело в том, что ооо совершенно самостоятельный субъект правоотношений, обладающий право- и дееспособностью отличной от право- и дееспособности участников общества.
2. После истечения срока действия настоящего контракта он может быть по соглашению сторон продлен или заключен на новый срок путем оформления в установленном порядке нового контракта.
3. Управляющим при этом может быть как организация, так и ип.
4. Ндфл, то это свидетельствует о наличии оснований для начисления соответствующих пеней.

Тсж у последнего круг задач шире чем у уо, и часть этих функций может быть возложена на уо нужен договор управления между тсж и ип (по коду оквэд 70. Если же в договоре данное условие не оговорено, а председатель все же включил указанное полномочие в доверенность, то согласно ст. Осуществлять руководство чупом, учредителем которого является сам гражданин лишённый по приговору суда права занимать организационно-распорядительные должности.

Так как же быть, рискнуть он же единственный участник, он же гд, он же ип очень хочет? В вашем браузере отключен javascript, поэтому некоторое содержимое портала может отображаться некорректно. Но по факту это уже совсем другой договор - договор поручения.

• Может ли он называться и далее заместитель директора?
• В связи с тем, что показатели финансово-хозяйственной деятельности общества стали значительно улучшаться, шишкиным о.
• А каким специалистом будет ваш работник?

Другие новости по теме:

• Скачать бланк накладной казахстан
• Претензия к подрядчику образец
• Образец паспортов на оборудование
• Образец рамочный договор по 223 фз
• Рса извещение о дтп бланк
• Образец жалоба на постановление мирового судьи по административному делу
• 

Управляющий ИП в ООО

В вашем браузере отключен JavaScript, поэтому некоторое содержимое портала может отображаться некорректно. Для правильной работы всех функций портала включите, пожалуйста, JavaScript в настройках вашего браузера.

Внимание! У вас установлена устаревшая версия браузера: Opera 10.1.

Использование устаревшей версии браузера потенциально опасно и может привести к некорректному отображению сайта.
Обратите внимание на то, что мы не проверяем работоспособность и не поддерживаем корректную работу сайта в устаревших версиях браузеров.

Что же делать?
Вы можете самостоятельно или с помощью системного администратора вашей организации
скачать бесплатно и установить один из популярных современных браузеров:

Помогите, пожалуйста, разобраться. У нас ООО. Заключаем с ИП договор на управление ООО. Возникли вопросы:
1. Нужно ли вносить изменения в Устав? И как это сделать? Примерный текст или образец по этому случаю.
В Уставе написано, что "Участники ООО имеют право передавать полномочия по участию в управлении деятельностью Общества иным лицам путем выдачи доверенности либо заключения договора". Будет ли являться этот пункт в Уставе основанием не вносить изменение в Устав. Просто на Общем Собрании утвердить этот договор с ИП?
2. В ООО уже не будет должности директора, поэтому внести изменения в его трудовой договор от имени нового управляющего и назначить на другую должность? Доп. соглашения писать и к договорам других работников?
Если данная тема обсуждалась, прошу прощения, т.к. знаю, что многих это раздражает. Совсем нулевая по этим вопросам. Может, кто уже сталкивался с этим вопросом

Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что:

Идет отправка уведомления.

#2[537831] 12 сентября 2012, 12:38

Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что:

Идет отправка уведомления.

#3[537842] 12 сентября 2012, 12:52

1. не достаточно, у вас конкретно про доверенность, а у вас должно быть там где про директора написано. Типа управление Об-вом производится директором, либо может передаваться третьим лицам (ИП либо организации)
2. доп согл не надо. И кому вы какую должность назначить хотите? ИП - управляющему - не надо.

Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что:

Управляющий вместо директора

Привлечение индивидуального предпринимателя на «упрощенке» взамен штатного сотрудника — затея хотя и выгодная, но рискованная. Однако она не вызывает возражений со стороны налоговых органов, если предприниматель действует от лица фирмы в качестве директора. О том, как следует оформить подобные трудовые отношения, рассказывает Елена Диркова. генеральный директор ООО «БИЗНЕС — БУХГАЛТЕР».

Нередко в целях снижения ЕСН руководители устанавливают себе сверхвысокую зарплату – под регрессивную шкалу налога, а в дальнейшем распределяют эти средства между низкооплачиваемыми работниками. Существует и более выгодный способ снижения «зарплатных» налогов, который заключается в привлечении индивидуальных предпринимателей вместо штатных сотрудников. Однако мало кто знает, что руководство фирмой может быть и предметом предпринимательской деятельности физического лица. В этом случае единоличный исполнительный орган именуется не директором, а управляющим. Разница между ними заключается в следующем. Директор – это должность, предусмотренная штатным расписанием, поэтому отношения между фирмой и директором строятся по нормам трудового права. А управляющий – это индивидуальный предприниматель, который заключает с фирмой договор гражданско-правового характера. И если он применяет «упрощенку» с объектом налогообложения «доходы», то налоговая экономия налицо.

Рассмотрим совокупную налоговую экономию в случае сотрудничества между фирмой и физлицом при доходе последнего в 1 000 000 руб. Если физлицо работает по трудовому договору, то в бюджет придется уплатить 244 800 руб. из которых НДФЛ – 130 000 руб. ЕСН с применением регрессивной шкалы – 112 800 руб. минимальная сумма взносов на «травматизм» – 2000 руб. А налоги предпринимателя, действующего по «доходной упрощенке», составят всего 60 000 руб. Дополнительным преимуществом второй схемы является и то, что единый налог в этом случае уплачивается не помесячно, а один раз в квартал.

Кроме того, на управляющего не распространяется требование трудового законодательства, предписывающее выплачивать ему вознаграждение не реже чем один раз в полмесяца (ст. 136 ТК РФ). Многие бухгалтеры возразят, что налоговики квалифицируют подобные систематические отношения как трудовые, и данная схема на практике себя не оправдывает. Однако управленческая деятельность – особый случай.

Вряд ли кто-либо станет рисковать, привлекая по договору гражданско-правового характера главного бухгалтера, хотя номинально он тоже «управляет» бухгалтерией. И все же риски переквалификации гражданско-правовых договоров главбуха и единоличного исполнительного органа несопоставимы. Дело в том, что право привлекать управляющего прямо предусмотрено нормами законодательства, регулирующими деятельность хозяйственных сообществ.

Согласно ст. 42 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество может привлекать управляющего только тогда, когда такая возможность прямо предусмотрена его уставом. К тому же решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа индивидуальному предпринимателю относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Общее собрание также должно утвердить условия договора с управляющим.

Отношения между управляющим и фирмой строятся на основании договора возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Со стороны общества такой договор подписывает председатель общего собрания участников. В свою очередь управляющий должен иметь право на осуществление предпринимательской деятельности по коду ОКВЭД 74.14 «Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления» – сюда относятся, в частности, услуги, связанные с управлением предприятиями. Если в выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей этот код не представлен, то деятельность управляющего предпринимательской не считается. И тогда его доходы подлежат налогообложению в общем порядке.

Предприятие может привлекать управляющего только в том случае, если такая возможность предусмотрена его уставом.

Фирма, заключившая договор оказания услуг с индивидуальным предпринимателем, не исчисляет ЕСН и НДФЛ с его доходов (п. 24 ст. 217, п. 1 ст. 236 НК РФ). Зато стоимость услуг по управлению организацией признается расходом в целях налогообложения прибыли на основании подп. 18 п. 1 ст. 264 НК РФ. Однако вокруг оформления акта о приемке таких услуг возможны налоговые споры. В качестве примеров здесь могут послужить постановления Западно-Сибирского округа от 5 июля 2007 г. № Ф04- 4519/ 2007(36009-А67-26) и Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2007 г. 6 августа 2007 г. № 09АП-9644/2007-АК. Возникает закономерный вопрос – нужно ли подробно описывать содержание оказанных услуг по управлению?

Данное затруднение попытался разрешить Минфин России своим Письмом от 12 ноября 2007 г. № 03-03-06/1/800, но, к сожалению, никаких особенных рекомендаций этот документ не содержит. В нем чиновники указали на необходимость соблюдения общих правил оформления первичных учетных документов, установленных Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». А каких-либо специальных требований к содержанию акта сдачи-приемки по договорам управления законодательство не предъявляет.

Действительно, процесс управления фирмой является ежедневным и непрерывным, поэтому в соответствующих бумагах невозможно указать, какая конкретно работа была проделана. Кроме того, перечень действий по управлению не является формальным или закрытым. Поэтому для подтверждения факта оказания услуг главную роль играет не акт, а наличие оперативной документации по хозяйственной деятельности, оформленной управляющим в ходе исполнения его обязанностей. Это организационно-распорядительные документы внутрифирменного характера, письменные свидетельства о заключенных сделках, переписка с государственными органами. В принципе, объем работы по управлению не зависит от статуса руководителя, будь он предприниматель или штатный директор. Эту позицию поддерживают и арбитражные суды.

Возможность привлечения индивидуального предпринимателя для управления акционерным обществом предусмотрена п. 2 ст. 103 ГК РФ. Основанием для него может быть только решение общего собрания акционеров. Но предложение о такой форме управления должно исходить от совета директоров (наблюдательного совета) общества. Данные правила установлены пунктом 1 статьи 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Если же владельцев голосующих акций в обществе менее пятидесяти, функции совета директоров осуществляет общее собрание.

Зачастую предприниматель, являющийся единственным учредителем общества, осуществляет руководство им самолично, оформив соответствующее решение. Однако при этом перед ним встает вопрос – как получать доходы от своего бизнеса? Расчет, приведенный в начале статьи, однозначно свидетельствует в пользу предпринимательской деятельности. Существует и третий вариант – дивиденды – но здесь издержки будут еще выше за счет налога на прибыль.

Закон не препятствует установлению трудовых отношений между единственным учредителем и фирмой, однако их оформление вызывает определенные трудности. Впрочем, эти юридические неувязки можно использовать как объяснение мотивов, по которым учредитель выбрал именно гражданско-правовой режим руководства. А правильная аргументация поможет отклонить обвинения инспекции в необоснованной налоговой выгоде.

Источником проблемы «директорства» единственного учредителя является статья 273 Трудового кодекса. В ней говорится об особом положении руководителя, который является единственным собственником имущества фирмы. Здесь, однако, нет необходимости вдаваться в тонкости трудового права – целесообразнее обратиться к официальным разъяснениям Роструда. В письме от 28 декабря 2006 г. № 2262-6-1 чиновники компетентно разъяснили, что в подобной ситуации трудовой договор с генеральным директором как с работником заключать нельзя по причине отсутствия работодателя как такового. А установить размер оплаты труда руководителя без трудового договора невозможно – это следует из статьи 145 Трудового кодекса. Кроме того, неясно, каким образом регулировать трудовую дисциплину такого директора (ст. 189 и ст. 195 ТК РФ). Вот и получается, что собственник вынужден стать управляющим.

Если общество с ограниченной ответственностью имеет единственного учредителя, то договор на самоличное управление он подпишет сам с собой (ст. 39 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Но не возникает ли при этом нарушения п. 3 ст. 182 ГК РФ, согласно которой представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично? Ведь сделка, не соответствующая требованиям закона, ничтожна (ст. 168 ГК РФ). Однако суды считают, что норма о полномочиях представителя в данной ситуации не применяется. В силу п. 1 ст. 53 ГК РФ действия органов юридического лица по установлению прав и обязанностей юридического лица признаются действиями самого юридического лица. Поэтому органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, следовательно, считаться представителями такового в гражданско-правовых отношениях. Эта позиция отражена в определении ВАС РФ от 19 декабря 2007 г. № 14573/07.

24 Августа 2016

Плательщикам единого сельскохозяйственного налога могут дать право добровольной уплаты НДС. С такой законодательной инициативой выступил минсельхоз. По мнению авторов законопроекта, от этого выиграет не только бюджет, но и сами фермеры.

Эксперты рассмотрели вопрос о том, сгорают ли ежегодные оплачиваемые отпуска и чем грозит компании непредоставление работнику отпуска в течение больше, чем двух лет подряд.

Организация арендовала объект торговли. Поскольку на арендованных площадях отсутствовали складские и подсобные помещения, организация, установив временные перегородки, обустроила их самостоятельно (в договоре аренды указанное оговорено). При расчете ЕНВД она использовала физический показатель «площадь торгового зала» исходя из фактически используемой площади. Однако налоговики посчитали это неправомерным и доначислили налог. АС УО в Постановлении от 20.05.2016 по делу № А71-9313/2015 принял сторону фискалов. Подробнее об этом деле – в данной статье.

ВС РФ встал на сторону налоговой инспекции в споре по поводу отмены возмещения НДС в отсутствие доказательств реальности экспортных поставок (Определение ВС РФ от 20 июля 2016 г. №305-КГ 16-4155).

22 Августа 2016

Для расчета пособия по временной нетрудоспособности, причитающегося работнику, следует определить его трудовой стаж, расчетный период, суммы, включаемые в расчет больничного, а также посчитать средний дневной заработок. Кроме того, нужно знать некоторые нюансы законодательства. Условия, размеры и порядок выплаты пособий по временной нетрудоспособности установлены Законом № 255-ФЗ (Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ (далее - Закон № 255-ФЗ)). В статье мы рассмотрим, как правильно производятся оплата больничного и расчет больничного.

Договор ООО с управляющим (ИП) образец

Re: Договор ООО с управляющим (ИП) образец.

Добрый день!
Если можно мне тоже сбросьте примерную форму договора между ООО и ИП на управление ООО lana-03@mail.ru. Буду очень признательна.
Сегодня руководитель поставил такую же задачу.
Какие ваше мнение: ООО с одним участником, Он же ГД и он же имеет статус ИП.
Задача: Нужно управление ООО передать к ИП.
У налоговой вопросы не возникнут?

Re: Договор ООО с управляющим (ИП) образец.

Сообщение от Светлана Синицкая

У налоговой вопросы

возникнут. посчитают схемой.

Re: Договор ООО с управляющим (ИП) образец.

Сообщение от Зитц-председатель

возникнут. посчитают схемой.

Как быть? Вопрос не в том что оплата услуг ИП будет завышена. Например максимум оплата будет составлять всего 500 тыс, в среднем 300тыс. руб.

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 5 марта 2012 г. N 17АП-1015/2012-АК

Дело N А50-19343/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 05 марта 2012 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 05 марта 2012 года.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Савельевой Н.М.
судей Голубцова В.Г. Сафоновой С.Н.
при ведении протокола судебного заседания секретарем Келлер О.В.
при участии:
от заявителя ООО "Уралхимпром" (ОГРН 1025900757190, ИНН 5903029634) - Сесюнина Н.Ю. предъявлен паспорт, доверенность от 21.11.2011; Лобанов Д.М. предъявлено удостоверение, доверенность от 17.10.2011
от заинтересованного лица ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми (ОГРН 1045900479536, ИНН 5903004894) - Калугина Н.В. предъявлено удостоверение, доверенность от 17.02.2012; Шестакова О.В. предъявлено удостоверение <. >, доверенность от 10.01.2012; Зороастрова Н.В. предъявлен паспорт, доверенность от 30.01.2012
лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,
рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы заявителя ООО "Уралхимпром", заинтересованного лица ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми
на решение Арбитражного суда Пермского края
от 21 декабря 2011 года
по делу N А50-19343/2011,
принятое (вынесенное) судьей О.В.Вшивковой
по заявлению ООО "Уралхимпром"
к ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми
о признании недействительным в части решения

Общество с ограниченной ответственностью "Уралхимпром" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения N 707 от 22.06.2011 года Инспекции ФНС России по Дзержинскому району г. Перми в части предложения уплатить ЕСН в сумме 1 919 100 руб. с привлечением его к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 465 821 руб. по ст. 123 НК РФ в виде штрафа 1 128 920 руб. по ст. 126 НК РФ в виде штрафа 100 руб. с начислением пени по ЕСН и на сумму не удержанного НДФЛ.
Решением Арбитражного суда Пермского края от 21.12.2011 г. заявленные требования удовлетворены частично. Признано недействительным решение N 707 от 22.06.2011 года, вынесенное Инспекции ФНС России по Дзержинскому району г. Перми 22 июня 2011 г. в части привлечения к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.
ООО "Уралхимпром" (заявитель), не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований и вынести новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований полностью. В обоснование жалобы указывает на то, что решение суда первой инстанции не мотивировано, в нем отсутствуют ссылки на нормы права, которые обществом нарушены; судом не установлены признаки трудовых отношений в договоре с управляющим Шишкиным О.В.; управляющий не подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, установленным в обществе, ему не обеспечивались социальные гарантии (отпуска, оплата больничных листов), время оказания услуг не было нормированным. Судом не учтены следующие обстоятельства по делу: наличие у Шишкина О.В. статуса индивидуального предпринимателя, в связи с чем он не может выполнять трудовые функции по трудовому договору; ежемесячное подписание между обществом и предпринимателем актов выполненных работ; исчисление и уплата предпринимателем Шишкиным О.В. налогов в бюджет; принятие единоличным участником общества решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему; наличие требования закона о том, что управляющим может быть только индивидуальный предприниматель. Установленные налоговым органом документально подтвержденные факты не свидетельствуют о нарушении обществом налогового законодательства. Заявитель также считает, что налоговый орган неверно привлек его к ответственности по ст. 123 НК РФ и начислил пени на неудержанный НДФЛ, так в соответствии со ст. 226 НК РФ он должен перечислять НДФЛ из дохода налогоплательщика. Апелляционную жалобу налогового органа общество просит оставить без удовлетворения.
Налоговый орган (заинтересованное лицо), не согласившись с решением суда в части удовлетворения заявленных требований, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в оспариваемой части и вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований полностью. В обоснование жалобы указывает на то, что материалами дела доказана совокупность действий общества и предпринимателя Шишкина О.В. направленных на уклонение от уплаты НДФЛ, ЕСН, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, что является основанием для привлечения к ответственности, предусмотренной п. 3 ст. 122 НК РФ. Суд первой инстанции неправомерно сослался на материалы предыдущих налоговых проверок, проведенных в отношении общества, так как они проводились выборочным методом, а выводы, содержащиеся в них, не являются письменными разъяснениями по вопросам применения законодательства о налогах и сборах и не являются основанием для освобождения налогоплательщика от налоговой ответственности по п.п. 3 и п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ. Апелляционную жалобу общества налоговый орган просит оставить без удовлетворения.
Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ООО "Уралхимпром" по вопросам правильности исчисления и уплаты ЕСН и удержания из доходов работников и перечисления в бюджет НДФЛ за период 2007-2009 годы.
По результатам проверки составлен акт проверки от 18.05.2011 г. и вынесено решение N 707 от 22.06.2011 г. согласно которому обществу предложено уплатить в бюджет ЕСН в сумме 1 910 100 руб. соответствующие пени и штраф по п. 3 ст. 122 НК РФ, пени на сумму неудержанного НДФЛ, штраф за неперечисление НДФЛ в бюджет по ст. 123 НК РФ в сумме 1 128 920 руб. штраф по п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление сведений по форме 2-НДФЛ в сумме 100 руб. а также удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в сумме 10 580 050 руб. непосредственно из доходов Шишкина О.В. при очередной выплате дохода в денежной форме, с учетом положений п. 4 ст. 226 НК РФ, а при отсутствии трудовых или гражданско-правовых отношений с Шишкиным О.В. и невозможностью удержать НДФЛ представить сведения о невозможности удержать налог по форме 2-НДФЛ в течение месяца
Решением Управления ФНС России по Пермскому краю N 18-23/395 от 29.08.2011 г. решение инспекции от 22.06.2011 г. оставлено без изменения, апелляционная жалоба общества - без удовлетворения.
Полагая, что решение инспекции является незаконным и нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Суд первой инстанции, рассмотрев дело по существу, пришел к выводу, что материалами дела доказано наличие трудовых отношений между обществом и Шишкиным О.В. что является основанием для доначисления НДФЛ и ЕСН. Между тем имеется обстоятельство, исключающие вину налогоплательщика, и является основанием для освобождения его от привлечения к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ - не выявление в ходе предыдущих налоговых выездных проверок аналогичных нарушений.
Общество и налоговый орган, не согласившись с решением суда, обратились с апелляционными жалобами.
Общество в обоснование жалобы указывает на то, что решение суда первой инстанции не мотивировано, в нем отсутствуют ссылки на нормы права, которые обществом нарушены; судом не установлены признаки трудовых отношений в договоре с управляющим Шишкиным О.В.; управляющий не подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, установленным в обществе, ему не обеспечивались социальные гарантии (отпуска, оплата больничных листов), время оказания услуг не было нормированным. Судом не учтены следующие обстоятельства по делу: наличие у Шишкина О.В. статуса индивидуального предпринимателя, в связи с чем он не мог выполнять трудовые функции по трудовому договору; ежемесячное подписание между обществом и предпринимателем актов выполненных работ; исчисление и уплата предпринимателем Шишкиным О.В. налогов в бюджет; принятие единоличным участником общества решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему; наличие требования закона о том, что управляющим может быть только индивидуальный предприниматель. Установленные налоговым органом документально подтвержденные факты не свидетельствуют о нарушении обществом налогового законодательства. Заявитель также считает, что налоговый орган неверно привлек его к ответственности по ст. 123 НК РФ и начислил пени на неудержанный НДФЛ, так в соответствии со ст. 226 НК РФ он должен перечислять НДФЛ из дохода налогоплательщика. Налоговым органом не доказано наличие трудовых отношений между организацией и управляющим Шишкиным О.В. а также получение ими необоснованной налоговой выгоды.
Суд апелляционной инстанции, исследовав доводы общества, пришел к следующим выводам.
Согласно оспариваемому решению основанием для доначисления Обществу налогов послужил вывод налогового органа о совокупности целенаправленных действий ООО "Уралхимпром" и индивидуального предпринимателя Шишкина О.В. направленных на уклонение от уплаты единого социального налога и налога на доходы физических лиц.
В силу ст. 209 НК РФ объектом обложения НДФЛ признается полученный налогоплательщиком доход.
Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет сумму НДФЛ.
Согласно пп. 1 п. 1 ст. 235 НК РФ плательщиками единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе организации.
В силу п. 1 ст. 236 НК РФ объектом налогообложения единым социальным налогом для лиц, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщикам в их пользу по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.
Положениями статей 15, 56, 57, 67 Трудового кодекса Российской Федерации установлено, что трудовой договор между работником и работодателем заключается в письменной форме и содержит положения об условиях труда работника, в том числе размере заработной платы, при этом условия оплаты труда отнесены к существенным условиям трудового договора. Условия договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.
Признаками трудовых отношений являются: работа по определенной должности; личное выполнение работником определенной трудовой функции; подчинение правилам внутреннего трудового распорядка; обязанность работодателя организовать труд работника, создать ему нормальные условия труда, обеспечить охрану труда; ежемесячное вознаграждение за труд.
Согласно пункту 1 статьи 237 НК РФ налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 настоящего Кодекса) вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 настоящего Кодекса).
В соответствии с положениями статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный Уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Единоличный исполнительный орган общества: без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия; издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения, а также дисциплинарные взыскания; осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров, наблюдательного совета общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Согласно положениям статьи 42 указанного Федерального закона общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.
Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и Уставом общества.
Таким образом, действующим законодательством предусмотрена возможность привлечения к управлению Обществом специального субъекта - управляющего, деятельность которого регулируется Уставом общества и заключаемым с ним гражданско-правовым договором, который по своей природе относится к договору возмездного оказания услуг.
Исходя из положений статей 721 и 779 ГК РФ исполнитель по гражданско-правовому договору оказания услуг: не состоит в штате организации-заказчика; самостоятельно определяет время и способы оказания услуг; в отношении него заказчик не обязан обеспечивать нормальные условия труда; вознаграждение выплачивается за конкретные выполненные действия, результат услуг.
Как усматривается из материалов дела, 12.08.2002 г. на должность директора общества по трудовому договору был принят Шишкин О.В. что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.
За выполнение должностных обязанностей Шишкину О.В. начислялась и выплачивалась заработная плата в 2002 году в сумме 61 589 руб. в 2003 году (январь - март) в размере 30 138 руб.
20.03.2003 г. Шишкин О.В. зарегистрирован в ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми в качестве индивидуального предпринимателя, основной вид деятельности - консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления.
31.03.2003 г. Шишкин О.В. уволен с должности директора общества на основании приказа N 29 от 31.03.2003 г.
01.04.2003 г. между ООО "Уралхимпром" и индивидуальным предпринимателем Шишкиным О.В. заключен договор о передаче полномочий исполнительного органа (Управляющего) Общества с ограниченной ответственностью "Уралхимпром". В 2007-2009 г.г. на данные функции заключены договора от 25.12.2006 г. N 67/06, от 24.12.2007 N 41/07, от 04.12.2009 N 41/08.
К этим договорам ежемесячно оформлялись акты выполненных работ, в соответствии с которыми Шишкину О.В. ежемесячно выплачивалось вознаграждение - до апреля 2007 года - по 1650 000 руб. с апреля 2007 года по апрель 2008 года - по 2 200 000 руб. с мая 2008 года по декабрь 2009 года - по 2 600 000 руб.
29.11.2011 г. обществом издан приказ о прекращении полномочий исполнительного органа N 108 после расторжения договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа.
13.01.2011 г. Шишкин О.В. прекратил свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя.
Таким образом Шишкин О.В. до заключения договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему осуществлял функции единоличного исполнительного органа по трудовому договору; зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя за семь дней до решения участника о передаче полномочий директора управляющему и прекратил свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя сразу же после расторжения с ним договора.
Данные обстоятельства, по мнению суда первой инстанции, свидетельствуют о том, что единственной целью оформления взаимоотношений по гражданско-правовому договору по передаче полномочий директора управляющему являлось неполная уплата налогов в бюджет.
В соответствии с правовой позицией Пленума ВАС РФ, выраженной в Постановлении от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.
Под налоговой выгодой для целей указанного Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.
Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и(или) противоречивы.
Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.
В связи с изложенным при рассмотрении настоящего спора суд устанавливает, действовал ли налогоплательщик в рамках деятельности, направленной на извлечение прибыли или иной выгоды от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, или же он преследовал единственную цель - получение налоговых выгод.
Положения пункта 4 Постановления направлены на пресечение уклонений от налогообложения, когда заключаются сделки и совершаются операции исключительно ради получения налоговой выгоды.
Совершение операций, рассчитанных на получение дохода за счет средств бюджета, не может рассматриваться как законная предпринимательская деятельность и, следовательно, не является основанием для применения тех норм налогового законодательства, которые регулируют налоговые последствия действий, совершенных в рамках реальной предпринимательской деятельности
Установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.
Налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано (пункт 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53).
В силу положений ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.
В данном деле оценка действий Общества по привлечению Шишкина О.В. в качестве управляющего Обществом должна осуществляться с учетом совокупности факторов, свидетельствующих о намерении Общества получить определенный экономический эффект в связи с изменением порядка управления Общества (путем заключения договора управления вместо избрания единоличного исполнительного органа).
При этом указанный экономический эффект не может быть обусловлен исключительно целями получения налоговой выгоды.
Как пояснил представитель заявителя, необходимость изменения порядка управления Обществом была обусловлена целью исключения каких-либо выплат управляющему, предусмотренных трудовым договором в виде социальных гарантий (оплата отпускных, больничных листов и т.п.), повышение производительности труда, увеличение прибыли общества.
Вместе с тем, как следует из содержания договора о передаче полномочий управляющему (п. 3.2, п. 4), дополнительных соглашениях, а также исходя из актов выполненных работ, ежемесячное вознаграждение за счет Общества выплачивалось вне зависимости от качества работы Управляющего и производительности его труда. Размер вознаграждения, выплачиваемого предпринимателю Шишкину О.В. не был связан с оплатой конкретного объема ежемесячно оказываемых услуг; выплаты носили фиксированный и строго определенный характер; в актах выполненных работ не содержится выполненный конкретный их перечень.
По вопросу изменения структуры управления общества в ходе налоговой проверки был допрошен Шишкин О.В. который в протоколе допроса от 18.03.2011 г. показал, что ранее являлся директором общества. В связи с тем, что показатели финансово-хозяйственной деятельности общества стали значительно улучшаться, Шишкиным О.В. перед учредителями был поставлен вопрос об увеличении заработной платы. Результатом проработки данного вопроса в рамках действующего законодательства, учредителями было принято решение изменить структуру управления, что повлекло изменения в качестве управления и в увеличении заработной платы.
Из анализа договора о передаче полномочий управляющему в совокупности с обстоятельствами, связанными с его исполнением, следует, что предметом договора являлся не конечный результат труда (статьи 721 и 779 ГК РФ), а постоянно выполняемая работа (ст. 56 ТК РФ); размер вознаграждения, выплачиваемого управляющему, не был связан с оплатой конкретного объема ежемесячно выполняемых услуг, что характерно для отношений регулируемых гражданско-правовым договором по указанию услуг, а указанные выплаты носили фиксированный (по определенным периодам), не зависящий от выполненного объема, и периодический (ежемесячный) характер, в связи с чем суд первой инстанции правильно охарактеризовал заключенный с Шишкиным О.В. договор в качестве трудового.
Согласно положениям пункта 3.2 договора расходы Управляющего, связанные с выполнением настоящего договора, в части предоставления отдельного помещения, оборудования офисной мебелью, оргтехникой, средствами связи, документацией, предоставление в пользование автомобиля, фактически несло Общество.
В связи с чем налоговый орган пришел к верному выводу, что несение расходов по аренде кабинета, по эксплуатации автомобиля, на содержание водителя управляющего и других, необходимых для выполнения функций Шишкиным О.В. за счет предприятия, также является одним из элементов трудовых отношений.
Налоговым органом также установлено, что рабочий график Шишкина О.В. совпадал с графиком работы сотрудников общества; суммы выплаченного дохода Шишкину О.В. в 2007-2008 годах максимально были приближены к предельным значениям установленных Налоговым кодексом РФ величин дохода, предоставляющих право применять предпринимателю упрощенную систему налогообложения; отсутствие деловой активности предпринимателя Шишкина О.В. (все действия по регистрации предпринимателя, по внесению изменений в ЕГРИП, представлению налоговых деклараций осуществлялись юристом общества Шильниковой К.А. при отсутствии оплаты предпринимателем за оказанные услуги); права и обязанности Шишкина О.В. при смене должности с директора на управляющего общества не изменились, общество являлось единственным контрагентом предпринимателя Шишкина О.В.
Таким образом, выплачивая вознаграждение Шишкину О.В. общество фактически производило оплату труда, что является объектом обложения ЕСН и НДФЛ.
Данные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии разумных экономических причин в передаче функций управления производственной деятельностью и в целом деятельностью юридического лица индивидуальному предпринимателю Шишкину О.В.
Указанные действия правомерно квалифицированы налоговым органом как действия, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно признал доначисление обществу ЕСН и НДФЛ правомерным.
Довод апелляционной жалобы о том, что сделка по заключению с ИП Шишкиным О.В. имела разумную деловую цель отклоняется, так как экономический эффект от указанной сделки преследовал исключительно цель получение налоговой выгоды.
Ссылка заявителя жалобы на то, что Шишкин О.В. являлся предпринимателем, в связи с чем, он не мог заключить с обществом трудовой договор, при этом в силу закона функции управляющего могут осуществляться только лицом, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, отклоняется, так как налоговым органом в ходе проверки были установлены все признаки трудового договора, в связи с чем, налоговый орган обоснованно переквалифицировал гражданско-правовые отношения в трудовые в целях налогообложения, что соответствует позиции Пленума ВАС РФ, выраженной в Постановлении от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды".
Доводы заявителя жалобы в части необоснованного доначисления пени отклоняются, как не соответствующие нормам налогового законодательства и обстоятельствам дела.
Согласно ст. 75 НК РФ пенями признаются денежная сумма, которую налогоплательщик, плательщик сборов или налоговый агент должны выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.
Так как доначисление ЕСН признано судом первой инстанции правомерным, то начисление соответствующих пеней также признано судом обоснованным.
В силу ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога на доходы физических лиц непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.
Поскольку при ежемесячной выплате вознаграждения Шишкину О.В. заявитель, с учетом ранее изложенных выводов должен был, но не удерживал НДФЛ, то это свидетельствует о наличии оснований для начисления соответствующих пеней.
Довод заявителя о неправомерности начисления пеней на неудержанный НДФЛ суд первой инстанции правомерно не принял в силу следующего. Пеня является не налогом, а мерой обеспечения исполнения установленных налоговым законодательством обязанностей, в том числе налогового агента по удержанию и перечислению налога в бюджет. Поэтому налоговый агент обязан уплачивать пени за ненадлежащее (несвоевременное) исполнение своей обязанности. При этом суд первой инстанции обоснованно сослался на аналогичную правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в Постановлении от 16 мая 2006 г. N 16058/2005.
Согласно ст. 123 НК РФ неправомерное перечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы налога, подлежащего перечислению.
Поскольку ранее суд пришел к выводу о наличии у заявителя обязанности удержать НДФЛ, а заявитель его не удержал, то это свидетельствует о наличии в действиях заявителя налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 123 НК РФ.
В соответствии со ст. 24, 230 НК РФ налоговые агенты обязаны представлять в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц этого налогового периода и суммах начисленных и удержанных в этом налоговом периоде налогов ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом.
Ответственность за неисполнение обязанности по представлению сведений о доходах физических лиц определена п. 1 ст. 126 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.
Так как заявитель сведения о доходах Шишкина О.В. не представил за 2008 и за 2009 гг. то это свидетельствует о правомерности привлечения его к налоговой ответственности по ст. 126 НК РФ.
При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции в обжалованной обществом части является законным и обоснованным, отмене или изменению не подлежит.
Суд первой инстанции, признавая недействительным решение инспекции в части привлечения общества к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ, исходил из того, что предыдущей выездной налоговой проверке в 2006 г. заявителю не было указано на допущенные нарушения при исчислении НДФЛ и ЕСН, аналогичные тем, что выявлены при последней проверке. Такие обстоятельства, по мнению суда, не могут с достаточностью свидетельствовать об умышленных действиях заявителя и на основании пп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ являются обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения.
Налоговый орган, в обоснование своей апелляционной жалобы указывает, что общество обоснованно привлечено к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ в виде штрафа, так как факт получения необоснованной налоговой выгоды в виде совокупности действий общества и предпринимателя Шишкина О.В. направленных на уклонение от уплаты НДФЛ, ЕСН, доказан материалами дела. Ранее проведенные налоговые проверки были проведены выборочным методом, в связи с чем аналогичные нарушения не выявлены.
Указанные доводы заявителя жалобы исследованы судом апелляционной инстанции и признаны законными и обоснованными.
В соответствии с п. 1 ст. 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействий) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченных сумм налога.
Деяния, предусмотренные пунктом 1 ст. 122 НК РФ, совершенные умышленно, в силу п. 3 ст. 122 НК РФ влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).
Налоговый орган, привлекая заявителя к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ, указал, что заявитель совершил умышленные действия, намеренно ведя бухгалтерский и налоговый учет по документам, составленным в целях минимизации налогов.
В соответствии со ст. 106 НК РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ установлена ответственность. Налоговое правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своих действий, желало либо сознательно допускало наступление вредных последствий таких действий (п. 2 ст. 110 АПК РФ).
Обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, является выполнение налогоплательщиком (налоговым агентом) письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налогов или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органам государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержании относящегося к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания такого документа (п.п. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ); а также иные обстоятельства, которые могут быть признаны судом или налоговым органом, рассматривающим дело, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения (п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ).
Судом установлено, что действия общества по заключению договора с управляющим и осуществляемые в рамках договора имели целью уклониться от исчисления и уплаты налогов, в результате чего обществом сознательно занижена налоговая база по ЕСН, что привело к неуплате налога. Бухгалтерский и налоговый учет общество вело исходя из указанных договоров, намеренно, исключая заработную плату Шишкина О.Ф. из облагаемой ЕСН базы. Обстоятельства, связанные с наличием вины в действиях налогоплательщика в форме умысла, отражены на странице 40 обжалуемого решения инспекции (л.д. 56, том 1).
При указанных обстоятельствах налоговый орган правомерно привлек общество к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 40%.
Вывод суда первой инстанции о таком обстоятельстве, исключающем вину налогоплательщика (п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ), как проведенные ранее выездные налоговые проверки за иные налоговые периоды, по результатам которых аналогичных нарушений не выявлено, является ошибочным. Из материалов проверки (акт выездной проверки по НДФЛ за 2002-2003 г.г. акт N 103 по НДФЛ за 2004-2006 г.г.) не следует, что обстоятельства, связанные с заключением и исполнением договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, были предметом исследования и данным обстоятельствам налоговым органом дана какая-либо оценка. В связи с чем не выявление аналогичных нарушений в ходе ранее проведенных налоговых проверок не являются обстоятельством, исключающим привлечение общества к налоговой ответственности, на основании п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ.
Кроме того, как правильно указывает налоговый орган, данные обстоятельства не являются основанием также и для освобождения от налоговой ответственности в соответствии с п.п. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ. Указанная позиция изложена в Постановлении ВАС РФ от 21.03.2006 г. по делу N 13815/05.
При указанных обстоятельствах решение Арбитражного суда Пермского края от 21 декабря 2011 года по делу N А50-19343/2011 следует отменить в части признания недействительным решения ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми от 22.06.2011 N 707 в части привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 3 ст. 122 НК РФ и взыскания с ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми государственной пошлины в сумме 2 000 (Две тысячи) руб.
В удовлетворении заявленных ООО "Уралхимпром" требований следует отказать полностью.
В соответствии со ст. 110 АПК РФ следует возвратить ООО "Уралхимпром" (ОГРН 1025900757190, ИНН 5903029634) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1000 (Одна тысяча) руб. излишне уплаченную по платежному поручению N 97 от 18.01.2012 г. при подаче апелляционной жалобы.
Руководствуясь статьями 104, 176, 258, 266, 268, 269, ч. 1 ст. 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

Решение Арбитражного суда Пермского края от 21 декабря 2011 года по делу N А50-19343/2011 отменить в части признания недействительным решения ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми от 22.06.2011 N 707 в части привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 3 ст. 122 НК РФ и взыскания с ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми государственной пошлины в сумме 2 000 (Две тысячи) руб.
В удовлетворении заявленных ООО "Уралхимпром" требований отказать полностью.
Возвратить ООО "Уралхимпром" (ОГРН 1025900757190, ИНН 5903029634) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1000 (Одна тысяча) руб. излишне уплаченную по платежному поручению N 97 от 18.01.2012 г. при подаче апелляционной жалобы.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Судьи
В.Г.ГОЛУБЦОВ
С.Н.САФОНОВА

К+ вариант от 14 года:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Общество передает, а Управляющий принимает на себя полномочия единоличного исполнительного органа ООО "______________".
1.2. Общество осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через Управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, Уставом Общества и настоящим договором.
1.3. Полномочия единоличного исполнительного органа Общества считаются переданными Управляющему с момента подписания Сторонами акта приема-передачи печати Общества и дел.

2. ПОЛНОМОЧИЯ И ОБЯЗАННОСТИ УПРАВЛЯЮЩЕГО

2.1. Управляющий обязан действовать в интересах Общества добросовестно и разумно, принимать все необходимые меры для достижения его уставных целей.
2.2. Управляющий:
- без доверенности действует от имени Общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
- подписывает финансовые и иные документы Общества;
- открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами Общества в пределах своей компетенции;
- обеспечивает подготовку и представляет Совету директоров (наблюдательному совету) и Общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует указанные органы о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений Общего собрания и/или Совета директоров (наблюдательного совета);
- руководит исполнительным персоналом Общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности Общества в налоговые органы, социальные фонды и органы государственной статистики;
- выдает доверенности, которые заверяются печатью Общества, на право представительства от имени Общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
- издает приказы (распоряжения), обязательные для персонала Общества, в том числе приказы о назначении на должности работников Общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
- осуществляет иные полномочия по оперативному руководству деятельностью Общества, не отнесенные гражданским законодательством Российской Федерации или Уставом Общества к компетенции Общего собрания участников Общества, совета директоров Общества и коллегиального исполнительного органа Общества.
2.3. Управляющий совершает крупные сделки и сделки, в которых имеется заинтересованность, в соответствии с порядком, установленным ст. ст. 45, 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной возможностью", Уставом и решениями Общего собрания участников Общества.
2.4. Управляющий организует ведение списка участников Общества с указанием сведений о каждом участнике Общества, размере его доли в уставном капитале Общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих Обществу, датах их перехода к Обществу или приобретения Обществом.
2.5. Управляющий обеспечивает соответствие сведений об участниках Общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале Общества, о долях или частях долей, принадлежащих Обществу, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале Общества, о которых стало известно Обществу.
2.6. Текущая деятельность Общества может осуществляться также работниками Управляющего.

3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ОБЩЕСТВА

3.1. Общество обязано в течение ______________ после вступления в силу настоящего договора передать Управляющему все необходимые для выполнения обязательств по настоящему договору документы и печать Общества.
3.2. Общество предоставляет Управляющему помещение и обеспечивает необходимой оргтехникой, средствами связи, офисной мебелью и другим оборудованием, необходимым для организации и осуществления нормального рабочего процесса по выполнению функций Управляющего, предусмотренных разделом 2 настоящего договора.
3.3. Общее собрание участников (Совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия (ревизор) Общества) вправе получать информацию и осуществлять контроль за выполнением Управляющим своих обязанностей по настоящему договору. Управляющий обязан в любое время во время работы Общества обеспечить свободный доступ уполномоченным представителям Общества к соответствующим документам.
3.4. Ревизионная комиссия Общества осуществляет проверки ее финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации и Уставом Общества.
3.5. Для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов, а также для проверки состояния текущих дел общее собрание участников Общества вправе назначить аудиторскую проверку. Управляющий обязан предоставить аудитору всю необходимую информацию и документы.

4. ОПЛАТА И РАСЧЕТЫ ПО ДОГОВОРУ

4.1. За выполнение обязательств по настоящему договору Общество оплачивает Управляющему _________ (_____________) рублей, в том числе НДС, в ______________.
4.2. Оплата по договору осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет Управляющего в следующем порядке: ________________.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5.1. Управляющий несет ответственность перед Обществом за убытки, причиненные Обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены Совета директоров (наблюдательного совета) Общества, члены коллегиального исполнительного органа Общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение Обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.
5.2. При определении оснований и размера ответственности Управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
5.3. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед Обществом является солидарной.
5.4. С иском о возмещении убытков, причиненных Обществу Управляющим, вправе обратиться в суд Общество или его участник.

6. ВСТУПЛЕНИЕ ДОГОВОРА В СИЛУ.
СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА И ПОРЯДОК ЕГО РАСТОРЖЕНИЯ

6.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует неопределенный срок.
6.2. Договор может быть расторгнут:
6.2.1. По соглашению Сторон.
6.2.2. В одностороннем порядке в случае отказа от его исполнения любой из Сторон, которая должна известить другую Сторону об этом не позднее чем за ______________ следующим способом _________________________________________.
6.2.3. В иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

7. РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН